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处罚决定书显示,2024年9月3日,闵行区市场监督管理局收到5名消费者举报,称上海品亦奇化妆品有限公司在某购物平台网店的化妆品销售页面产品名称及宣传图片涉嫌擦边。当日同时收到《市场监管每日舆情》反映,花洛莉亚口红被曝涉嫌低俗营销宣传。经调查,涉案商品广告系当事人员工自行设计、制作并发布在网购平台店铺,主要指向两款化妆品。其中一款名为“FLORTTE/花洛莉亚亲亲泥唇泥唇釉新色口红亚光丝绒平价学生小众”的唇泥,该产品于2021年11月2日上架销售,于2023年12月27日已售罄下架平台,该产品的部分色号命名为“亲亲小居居”“亲亲neinei”“亲亲阿咪”等,当事人表示产品命名系引用当时网络流行词并予以配图说明,但客观上具备一定性暗示,引起消费者不适。另一款产品系名为“FLORTTE/花洛莉亚小蝴蝶结成膜蜜口红不易沾杯唇釉”的唇釉,于2024年8月16日上架销售,该产品在网购平台销售页面展示的唇釉局部特写,由于拍摄角度导致最终宣传图片引起消费者不适。目前当事人已对唇釉相关页面进行了整改。
记者注意到,在上述处罚决定书中提到,考虑到当事人在案发后对涉案页面进行了及时整改,停止了违法行为,同时,当事人也能积极配合,对自身错误认识深刻且系初次违法,符合《上海市市场监管领域不予行政处罚和减轻行政处罚实施办法》和《长三角地区市场监管领域轻微违法行为不予处罚和减轻处罚规定》规定的情形,依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条第(一)项:“当事人有下列情形之一,应当从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的”,决定减轻行政处罚。另依据《中华人民共和国广告法》第五十七条第一项:“有下列行为之一的,由市场监督管理部门责令停止发布广告,对广告主处二十万元以上一百万元以下的罚款,情节严重的,并可以吊销营业执照,由广告审查机关撤销广告审查批准文件、年内不受理其广告审查申请;对广告经营者、广告发布者,由市场监督管理部门没收广告费用,处二十万元以上一百万元以下的罚款,情节严重的,并可以吊销营业执照:(一)发布有本法第九条、第十条规定的禁止情形的广告的”的规定,最终做出了,责令当事人停止发布广告,并对其罚款人民币2.5万元的处罚。
法学博士、云南刘文华律师事务所律师刘文华认为,市场监管部门对该涉事企业所作的行政处罚,整体上符合案件情节,也在行政机关的裁量权范围内,并且体现了严管厚爱的执法理念。首先,涉事企业的产品命名和广告图片涉及的性暗示,并非明目张胆的,而是暗示的、模棱两可的灰色擦边行为,这些用语和图片是否明确涉及性暗示,不同的人还会有不同理解,结合这些情况,只能认定涉事企业的违法行为情节轻微;其次,根据《长三角地区市场监管领域轻微违法行为不予处罚和从轻减轻处罚规定》《上海市市场监管领域不予行政处罚和减轻行政处罚实施办法》的规定,对首次违法行为,以及主动消除或减轻违法行为危害后果的行为可以从轻、减轻甚至不予处罚;再次,虽然《广告法》第五十七条第一项对案涉违法行为的罚款幅度是20万元以上100万元以下,但因行政机关决定依据《行政处罚法》的相关规定对企业减轻处罚,减轻处罚后,罚款便可以在20万元以下。